תביעה נגד מפרסם אנונימי – מהפרסום לזהות הנתבע
תביעה נגד מפרסם אנונימי אינה מתחילה בהכרח בהגשת כתב תביעה. כאשר לא יודעים מי עומד מאחורי החשבון, צריך תחילה לעבור מפרסום אנונימי לזהות ממשית שניתן לפעול נגדה. תביעה אזרחית אמורה להתנהל נגד אדם או תאגיד שניתן לזהות, להמציא לו את כתב התביעה, לאפשר לו להתגונן ולבסוף לאכוף נגדו פסק דין. הכינוי ״פלוני אלמוני״ לבדו אינו פותר את בעיית הזיהוי.
הדרך לשם אינה אחידה. לעיתים קיימים פרטי רישום אצל הפלטפורמה; לעיתים נדרש גם מידע מספק אינטרנט; ולעיתים יש חשוד מסוים והמידע דרוש רק לאימות הזיקה אליו. הלכת *רמי מור* שוללת מסלול כללי ואוטומטי לחשיפת כל גולש אנונימי, ולכן יש לבדוק בכל מקרה מהו המקור המשפטי לבקשה, מי מחזיק במידע ואיזו עילה כבר ניתן להראות.
תביעה נגד מפרסם אנונימי מחייבת נתבע שניתן לזהות
תקנה 10 לתקנות סדר הדין האזרחי מחייבת לציין בכותרת כתב התביעה את שם הנתבע; מספר הזהות, המען ופרטי ההתקשרות נדרשים ככל שניתן לבררם. הדרישה אינה טכנית בלבד. הנתבע צריך לדעת שמתנהל נגדו הליך, לקבל את המסמכים ולהשיב לטענות. בית המשפט צריך לדעת כלפי מי מתבקש הסעד, ופסק הדין צריך להיות מופנה לבעל דין שניתן לזהותו ולאכוף עליו חיוב.
כינוי של חשבון, שם תצוגה או תמונת פרופיל אינם בהכרח שם הנתבע. גם הכיתוב ״פלוני אלמוני״ אינו הופך אדם בלתי ידוע לבעל דין מזוהה. בפסק הדין בעניין *רמי מור* הודגש הקושי בהגשת תביעה נגד נתבע לא ידוע ובהמצאת מסגרת דיונית לחשיפה ללא הסמכה בחוק.
יש להבחין בין זהות שאינה ידועה לבין כתובת שאינה ידועה. אם שמו וזהותו של האדם ידועים אך לא אותר מענו, מדובר בעיקר בבעיית המצאה, ולעיתים ניתן לבקש דרך המצאה חלופית. כאשר גם האדם עצמו אינו מזוהה, אין עדיין כתובת מהותית לתביעה.
לפני שמחפשים שם: מגדירים את הפרסום והעילה
המטרה אינה לגלות מי מפעיל חשבון מתוך סקרנות. לפני בחינת חשיפה צריך לזהות את הפרסום המסוים, לשמור את הנוסח המלא, כתובת ה־URL, מזהה החשבון ככל שניתן, תאריך, תפוצה והקשר. יש להסביר כלפי מי הופנו הדברים ומדוע הם עשויים להקים עילה של לשון הרע, פגיעה בפרטיות או עוולה אחרת.
לתשתית הזאת תפקיד כפול. היא מאפשרת לבדוק אם קיימת בכלל תביעה ראויה, והיא מסבירה לבית המשפט מדוע מוצדק לבקש מידע הפוגע בפרטיות ובאנונימיות. בת״א 9656-01-23 זלצמן נ׳ Meta Platforms Inc נמחקה תביעה שלא פירטה באופן מספק את הפרסומים, המועדים, העילות והראיות ולא הגדירה במדויק את פרטי הBSI המבוקשים. חשיפה אינה תחליף לכתב תביעה שמגלה עילה.
מי עשוי להחזיק במידע החסר?
בפלטפורמה עשויים להימצא פרטי משתמש בסיסיים, כגון שם שנמסר בהרשמה, דוא״ל, מספר טלפון או נתוני IP, בכפוף למה שנאסף ונשמר ולצו המתאים. מידע ממטא אינו מבטיח זיהוי סופי, לכן בונים את מסלול הזיהוי מן הסוף להתחלה. איזה נתון חסר כדי להגיע לאדם? מי מחזיק בו? האם הנתון צפוי להיות שמור? האם הוא יזהה אדם או רק יוביל לשלב נוסף? בקשה לקבל ״את כל פרטי המשתמש״ עלולה להיות רחבה, לא מידתית ולא מועילה.
כאשר יש חשוד מסוים, התמונה עשויה להשתנות. בפסיקה של ערכאות דיוניות נעשתה הבחנה בין חשיפת אדם שאין לגביו כל קצה חוט לבין בקשה ממוקדת לבחינת זיקה בין חשבון לבין נתבע או חשוד עיקרי במסגרת הליך קיים. אין בכך הבטחה לצו, אך יש הבדל בין חיפוש זהות מאפס לבין אימות השערה הנתמכת בראיות.
האם תובעים תחילה את הפלטפורמה?
לא נכון להניח שהפלטפורמה היא המעוולת רק משום שהיא מחזיקה מידע, וגם לא שכל תביעה נגדה תחייב אותה לחשוף משתמש. יש להבחין בין תביעה על אחריות הפלטפורמה לפרסום לבין הליך שמטרתו קבלת מידע. לכל מסלול שאלות של סמכות, עילה, פרטיות, נחיצות ומידתיות.
הלכת רמי מור קבעה שאין ליצור בדרך שיפוטית הליך כללי לחשיפת גולש אנונימי לקראת תביעה עתידית. החלטות מאוחרות דנו במצבים מצומצמים ושונים, ובהם בקשה נגד צד שלישי במסגרת תביעה קיימת או אימות זיקה לנתבע ידוע. לכן לא מתחילים מבחירת כותרת ההליך; מתחילים במיפוי העובדות, החשבון, העילה, החשוד האפשרי והנתונים הדרושים.
מה קורה לאחר שמתקבלת זהות?
קבלת שם או פרט קשר אינה סוף הבדיקה. צריך לוודא שהאדם שזוהה הוא בעל הזיקה הרלוונטית לפרסום, ולא רק מי שרכש כרטיס SIM, שילם עבור החיבור או פתח חשבון ששימש אחרים. לאחר מכן בוחנים אם להגיש תביעה חדשה או לבקש לתקן הליך קיים, בהתאם למסלול שבו התקבל המידע ולהחלטות שכבר ניתנו.
רק אז ניתן לבצע המצאה כדין, לקבל כתב הגנה ולברר את האחריות. יש לזכור שגם זהות מוכחת אינה מוכיחה אוטומטית לשון הרע: עדיין נבחנים תוכן הפרסום, משמעותו, היקף הפרסום והגנות אפשריות.
לא לחכות עם שמירת הראיות
העובדה שעדיין אין נתבע אינה סיבה להמתין. חשבון יכול להימחק, שם משתמש יכול להשתנות ונתונים טכניים אינם נשמרים בהכרח ללא הגבלת זמן. יש לשמור את הפרסומים והקישורים ולבחון במהירות אם יש מקום לפניית שימור מידע.
אין להניח שהליך נגד ״אלמוני״ יעצור אוטומטית מרוץ התיישנות כלפי האדם שיזוהה בעתיד. גם תיקון כתב תביעה והוספת נתבע אינם פעולות טכניות מובטחות. חלוף הזמן הוא חלק מהערכת ההיתכנות כבר בתחילת הטיפול.
תביעה נגד מפרסם אנונימי מתחילה לפני כתב התביעה: זיהוי הפרסום, ביסוס עילה, מיפוי מחזיקי המידע ובחירת מסלול חוקי ומידתי לזיהוי האדם. ״פלוני אלמוני״ אינו קיצור דרך.
עורך דין המטפל בפרופילים פיקטיביים ובלשון הרע באינטרנט צריך לבדוק לא רק אם הפרסום פוגעני, אלא גם אם קיימת שרשרת מעשית מן החשבון אל האדם שמפעיל אותו. רק לאחר שקיימת זהות שניתן לקשור לפרסום ולהמציא לה מסמכים, אפשר לנהל את המחלוקת העיקרית באופן אפקטיבי.
